Das US-Justizministerium könnte gegen Life-Science-Unternehmen vorgehen, die ihre Vorstandsmitglieder mit angeblichen Konkurrenten teilen

Sep 06, 2023

Die Biden-Regierung führt Untersuchungen zu potenziellen Kartellverstößen durch, denen die Life-Science-Branche besonders ausgesetzt sein könnte, da es relativ häufig vorkommt, dass Vorstandsmitglieder in mehr als einem Unternehmen sitzen. Benjamin Nagin und Kristina Gliklad erklären.

In den letzten Monaten hat das US-Justizministerium (DOJ) Erklärungen abgegeben und Untersuchungen eingeleitet, die den Fokus der aktuellen Regierung darauf verdeutlichen, Unternehmen zu identifizieren und zu verbieten, Vertreter in den Vorständen zweier konkurrierender Unternehmen zu haben, eine Praxis, die als „interlocking Directorates“ bekannt ist. Unter Berufung auf Abschnitt 8 des Clayton Act (Abschnitt 8) – ein Gesetz, das normalerweise nur im Zusammenhang mit Fusionsprüfungen durchgesetzt wird – ist das DOJ der Ansicht, dass ein hartes Durchgreifen gegen ineinandergreifende Direktionen potenziell kollusives oder wettbewerbswidriges Verhalten abschrecken wird.

Sowohl die Antitrust-Abteilung des DOJ als auch die Federal Trade Commission haben signalisiert, dass ineinandergreifende Gremien im Private-Equity-Bereich und ihre Rolle im Gesundheitsmarkt verstärkt geprüft werden. Und eine aktuelle Studie, die teilweise von einem Professor der Stanford Law School durchgeführt wurde, zeigt, dass Life-Science-Unternehmen das nächste Ziel des DOJ sein könnten. Der Studie zufolge kann es in der Life-Science-Branche zu ineinandergreifenden Direktionen mit Raten von bis zu 10–20 % kommen, besonders häufig in den Bereichen Onkologie, Neurologie, Immunologie und Atemwegserkrankungen. Pharmaunternehmen haben allen Grund, sich besondere Sorgen darüber zu machen, dass sie einer genauen Prüfung ausgesetzt sein könnten.

Das betreffende Gesetz, Abschnitt 8, ist der wichtigste Mechanismus zur Durchsetzung des Kartellrechts, der die Tätigkeit von Unternehmensvertretern einschränkt. Es verbietet einer Person, als Direktor oder leitender Angestellter von zwei oder mehr Unternehmen zu fungieren, wenn die Unternehmen „aufgrund ihrer Geschäftstätigkeit und ihres Geschäftsstandorts Konkurrenten sind, so dass die Ausschaltung des Wettbewerbs durch Vereinbarung zwischen ihnen einen Verstoß gegen eines dieser Unternehmen darstellen würde.“ die Kartellgesetze.'

Untersuchungen gemäß Abschnitt 8 sind von Natur aus faktenspezifisch und erfordern die Berücksichtigung der Art und des Ausmaßes der Überschneidungen in den Unternehmen. Die Kartellbehörden der Biden-Regierung werden jedoch mit ziemlicher Sicherheit einen harten Standpunkt zur Auslegung von Abschnitt 8 vertreten und haben ihre Absicht mitgeteilt, eine proaktivere Suche nach potenziellen Verstößen durchzuführen. Im April 2022 gab der stellvertretende Generalstaatsanwalt Jonathan Kanter bekannt, dass die Durchsetzung von Abschnitt 8 „eine Priorität für die Kartellabteilung“ sei. Während das DOJ seine Untersuchungen nach Abschnitt 8 im Allgemeinen auf seinen Standardprozess zur Überprüfung von Fusionen beschränkt hatte, versprach Kanter, dass das DOJ „seine Bemühungen verstärken werde, Verstöße in der gesamten Wirtschaft zu identifizieren“.

Während die Antitrust-Abteilung des DOJ im Juni 2022 auf die Schnittstelle zwischen Kartellrecht, Gesundheitswesen und Private Equity hinwies, signalisierte sie gleichzeitig ihre Entschlossenheit, „aggressive Maßnahmen“ bei „Board Interlocks“ zu ergreifen. Und im September 2022 kam das DOJ seiner Verpflichtung nach und forderte Informationen über potenziell ineinandergreifende Direktionen von einer Reihe von Unternehmen außerhalb des Fusionsprozesses an. Zuletzt gab das DOJ am 19. Oktober 2022 bekannt, dass sieben Direktoren als Reaktion auf Bedenken der Kartellbehörde, dass ihre Rollen gegen Abschnitt 8 verstoßen, von ihren Vorstandsämtern zurückgetreten seien.

Es scheint, dass das DOJ seine Untersuchungen zu möglichen Interlocks auf Informationen stützen könnte, die seit langem in den Unterlagen der US-Börsenaufsichtsbehörde Securities and Exchange Commission öffentlich zugänglich sind. Einige Untersuchungen zu möglichen Interlocks stützten sich offenbar auf öffentliche Informationen wie Direktorenlisten auf Unternehmenswebsites oder in Form 10-Ks.

Da die Kartellbehörden weiterhin Ressourcen für die Identifizierung potenzieller Verflechtungen bereitstellen, ist es für alle Unternehmen – insbesondere in der Life-Science-Branche – sinnvoll, ihre bestehenden Vorstandsmitgliedschaften und Ernennungsrichtlinien zu überprüfen und zu prüfen, ob sichere Häfen oder andere begrenzte Ausnahmen möglich sind anwenden.

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